|
Статья
5. Применение семейного законодательства и гражданского
законодательства к семейным отношениям по аналогии
1. В комментируемой статье
содержится легальное определение (но только для целей семейного
права!):
1)
аналогии закона. Последняя применяется лишь в той мере, в какой
отношения между членами семьи:
а)
не урегулированы ни нормами семейного законодательства, ни нормами
гражданского законодательства, ни соглашением сторон (последнее
должно, безусловно, соответствовать закону, иначе налицо ничтожная
сделка). В практике возник вопрос: допускается ли применение аналогии
закона, если семейное отношение не урегулировано нормой семейного
законодательства, соглашением сторон, но зато урегулировано нормой
гражданского законодательства? Систематическое толкование ст. 5 и ст.
4 СК (см. коммент. к ней) не позволяет на этот вопрос дать
утвердительный ответ;
б)
существуют нормы семейного и (или) гражданского законодательства,
регулирующие сходные отношения;
в)
регулирование семейных отношений с помощью последних - не
противоречит существу этих отношений. Возникает вопрос: необходимо ли
(при наличии условий, перечисленных выше) применить аналогию закона
или ст. 5 СК предоставляет лишь право прибегнуть к аналогии закона?
Анализ ст. 5 СК показывает, что она императивно предписывает
применять в такой ситуации именно аналогию закона;
2)
аналогии права. Последняя применяется, поскольку:
1)
отсутствуют нормы семейного и (или) гражданского законодательства,
прямо регулирующие данное конкретное семейное отношение (и при этом
отсутствует также соглашение сторон);
2)
нет условий и для применения аналогии закона (см. об этом выше);
3)
общие начала и принципы семейного права (см. об этом коммент. к ст. 1
СК), а также гражданского права (они изложены в ст. 1, 3, 5, 6 ГК,
см. их анализ в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК
РФ. Изд. 4-е. М.: Экзамен, 2006) - позволяют урегулировать данное
семейное отношение;
4)
это не противоречит принципам гуманности, разумности и
справедливости. В практике возник вопрос: применимы ли к семейным
отношениям "обычаи делового оборота"? Систематическое
толкование ст. 5 ГК и ст. 5 СК не позволяет утвердительно ответить на
этот вопрос: дело в том, что семейные отношения чаще всего основаны
на личном характере, а не на "деловой основе".
2.
Правильное применение ст. 5 СК возможно только с учетом положений:
1)
ст. 11 ГПК (о том, что в случае отсутствия норм права, регулирующих
спорное отношение (в том числе и семейное), суд применяет нормы
права, регулирующие спорные отношения (аналогия закона), а при
отсутствии таких норм разрешает дело исходя из общих норм и смысла
законодательства (аналогия права));
2)
ст. 6 СК (о применении к семейным отношениям норм международного
права);
3)
ст. 169, 170 (о порядке применения норм СК с 1 марта 1996 г.).
|
